El impacto de la ley de responsabilidad penal de las personas jurídicas en el Régimen de Incentivo para las Grandes Inversiones (RIGI) y el Régimen de Iniciativa Privada. Necesidad de los Programas de Integridad.

Por Florencia Luz Márquez Bonino.

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Introducción.

La Ley 27.401 ha marcado un hito significativo en la normativa argentina al establecer un marco de responsabilidad penal para las personas jurídicas por ciertos delitos de carácter penal. Este avance, que permite sancionar penalmente a los entes ideales, se inserta en un sistema cerrado o de catálogo de delitos, aplicable exclusivamente a aquellos ilícitos expresamente previstos por la norma, como el cohecho, el tráfico de influencias, las negociaciones incompatibles con la función pública, la concusión, el enriquecimiento ilícito y la presentación de balances e informes falsos agravados.

El surgimiento de esta ley responde, en gran medida, a la necesidad de adecuarse a los estándares internacionales establecidos por la OCDE desde 1997, especialmente en lo referente a la lucha contra el cohecho de funcionarios públicos extranjeros en las transacciones comerciales internacionales. En este sentido, la normativa representa un compromiso con la transparencia y el fortalecimiento de la integridad empresarial, consolidando la responsabilidad penal de los entes ideales como una herramienta eficaz para combatir la corrupción tanto a nivel nacional como transnacional.

La Importancia de los Programas de Integridad.

Uno de los aspectos más destacados de la Ley 27.401 es la promoción de los Programas de Integridad como un instrumento clave para prevenir, detectar y corregir actos ilícitos dentro de las organizaciones. Un Programa de Integridad se define como un conjunto de medidas, políticas y procedimientos internos que buscan garantizar un adecuado control y supervisión de las actividades empresariales, alineándose a los riesgos inherentes a cada organización.

El cumplimiento de los requisitos mínimos de estos programas es esencial para asegurar la responsabilidad corporativa. Estos requisitos incluyen:

1. Código de ética y políticas de integridad: Directrices que orienten a todos los miembros de la organización en la prevención de delitos.
2. Reglas específicas para evitar irregularidades: Procedimientos destinados a prevenir ilícitos en licitaciones, contrataciones y ejecución de contratos con el sector público.
3. Capacitación periódica: Actividades formativas para fortalecer el conocimiento y la aplicación del programa en todos los niveles de la organización.

Adicionalmente, elementos potestativos como el análisis periódico de riesgos, la creación de canales de denuncia y sistemas de investigación interna refuerzan la eficacia del programa, consolidándolo como una herramienta indispensable para la gestión empresarial.

El Régimen de Iniciativa Privada y el Programa de Integridad.

El Régimen de Iniciativa Privada, regulado por el Decreto Nº 713/24, establece que los proyectos presentados bajo este marco deben contar con un Programa de Integridad. Esto es especialmente relevante en contrataciones que involucren obras públicas o servicios esenciales, donde los riesgos de corrupción son elevados.

En este contexto, la Ley 27.401 estipula que las organizaciones deben implementar programas que cumplan con los estándares exigidos, siendo esta una condición para la contratación con el Estado nacional en proyectos de gran envergadura. Este requisito asegura no solo la transparencia en las contrataciones, sino también la mitigación de riesgos legales y reputacionales asociados a posibles ilícitos.

El Régimen de Incentivo para Grandes Inversiones (RIGI)

El RIGI busca fomentar inversiones de alto impacto económico y social en Argentina, promoviendo la estabilidad y la seguridad jurídica para los inversores. Aunque el Decreto 666/2024 no exige explícitamente la implementación de un Programa de Integridad, la magnitud de las inversiones y los riesgos asociados hacen de esta herramienta un componente indispensable.

Un Programa de Integridad efectivo no solo facilita el cumplimiento normativo, sino que también actúa como un elemento diferenciador en la evaluación de la transparencia y la sostenibilidad de los proyectos. Además, su implementación refuerza la confianza en las inversiones y contribuye a prevenir conflictos de interés y actos de corrupción.

Conclusión

La Ley 27.401 y los Programas de Integridad representan un paso trascendental en el fortalecimiento de la transparencia y la responsabilidad corporativa en Argentina. En el marco del Régimen de Iniciativa Privada y el RIGI, la implementación de estas medidas se convierte en un pilar fundamental para garantizar la confianza pública y privada en las actividades empresariales, promoviendo un entorno de inversión sólido, ético y sostenible.

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DRA. FLORENCIA LUZ MARQUÉZ BONINO

Uruguay y su compromiso de lucha contra la corrupción.

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LL.M. MS.c. Prof. Fernanda Nan

Experta Internacional en Sustentabilidad, posee 14 años de experiencia en sostenibilidad internacional, auditoría, riesgos, gobernanza y cumplimiento en energías renovables, petróleo y gas, logística, industria química, TI, mercados de carbono y agroindustria. Asesora senior en sostenibilidad ESG y cumplimiento normativo en GCE Counsellors at Law (Alemania). Más de 11 años desempeñando el cargo de Global ESG and Compliance Manager en SOWITEC group GmbH, gestionando ambos departamentos en 16 filiales en América Latina, Asia, África y Europa. Profesor invitado del seminario «Accountability, Ethics and Governance» en Hochschule Osnabrück, Alemania. Profesor de «Global Sustainability Business» en la Facultad de Ingeniería de la Universidad de Montevideo (UM). Especializada en Derechos Humanos, Collège Universitaire Henry Dunnant (Suiza). Certificada como Leader Professional in Ethics and Compliance (LPEC) por ECI (USA). Preside el Comité de Innovación de la AHK (Cámara de Industria y Comercio Argentino Alemana).

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Síntesis de Ciclo sobre Desarrollo Sostenible 2024 del Consejo Profesional de Cs. Económicas de CABA (ARG), coordinado por la Dra. Inés García Fronti. 

La especialista en sustentabilidad y compliance, LL.M. Fernanda Nan, destaca la interrelación entre integridad y sustentabilidad, subrayando cómo ambas se entrelazan en el contexto empresarial. Su experiencia refleja cómo pasó de Administración de Empresas a Negocios Internacionales, Sustentabilidad y finalmente a compliance en áreas de legales, sociales y medioambientales.

Fernanda Nan ilustra cómo el Compliance no se limita al aspecto financiero, sino que abarca también el cumplimiento de principios sociales y ambientales, especialmente en proyectos de desarrollo sostenible respaldados por instituciones financieras internacionales. Destaca la importancia de los controles y programas de implementación, señalando la aplicabilidad de las mismas estructuras para la gestión de la integridad y el cumplimiento normativo.

Además, enfatiza el crecimiento del nicho de mercado para profesionales en áreas como administración, contabilidad y actuario, que pueden aplicar su conocimiento en gestión de riesgos a contextos sociales, ambientales y de integridad. Fernanda Nan, tomando en cuenta su experiencia, promueve la investigación en sostenibilidad y resalta la relevancia de los informes de sostenibilidad como herramientas para comprender y abordar los desafíos empresariales contemporáneos.

En relación con la sostenibilidad empresarial, Fernanda pondera la evolución del enfoque de gestión ambiental hacia la creación de valor compartido, donde las empresas se convierten en socios de las comunidades locales para generar beneficios mutuos. Ejemplifica cómo empresas en América Latina están abordando la crisis climática y los desafíos sociales mediante acuerdos de cooperación y desarrollo inclusivo con comunidades locales.

Además, se destaca la importancia de cumplir con normativas internacionales, como la Debida Diligencia (DD) en derechos humanos y ambientales, impulsadas por países de la Unión Europea, en particular, cómo el incumplimiento de estas normativas puede afectar la viabilidad de proyectos y la reputación de las empresas en el mercado internacional.

Fernanda Nan a lo largo de su exposición resalta la importancia de la sustentabilidad y la integridad en el mundo empresarial moderno, y aboga por una gestión responsable que genere beneficios tanto económicos como sociales y ambientales.

“Es crucial entender que la sostenibilidad y el cumplimiento no son solo aspectos éticos, sino que también tienen un impacto financiero importante en los proyectos y en la reputación de las empresas”.

Se comparte una historia sobre ciertas divergencias locales en base al seguimiento de los murciélagos y los pueblos indígenas, lo que demuestra la complejidad de cumplir con los estándares más exigentes de las normas, especialmente cuando hay discrepancias entre las regulaciones locales y las normas internacionales. Esto destaca la importancia de la transparencia y la colaboración entre las empresas y las autoridades gubernamentales para garantizar que se cumplan los requisitos.

“Es alentador ver cómo se está involucrado en la capacitación y la sensibilización, tanto dentro de la empresa como en la cadena de valor más amplia. La colaboración y el intercambio de conocimientos son fundamentales para elevar los estándares en toda la industria y lograr un desarrollo sostenible a largo plazo” –explica a Todocompliance.com.

En resumen, el enfoque en la sostenibilidad y el cumplimiento indica un compromiso sólido con la responsabilidad empresarial y la creación de valor compartido. Es un recordatorio importante de que, aunque el camino puede ser desafiante, cada esfuerzo cuenta para construir un futuro más sostenible y ético.

La última parte de la exposición de Fernanda Nan se centra en la implementación práctica de medidas de integridad y sostenibilidad en empresas, especialmente aquellas con presupuestos limitados. Así, remarca la importancia de acciones concretas como la creación de canales de comunicación anónimos, la designación de un Ombudsperson interno y la adaptación de herramientas como WhatsApp o Skype para facilitar la denuncia de irregularidades. Se resalta la idea asimismo de que, aunque lo ideal sería contar con recursos financieros suficientes para implementar políticas integrales, la realidad es que muchas veces ello no es posible. En este sentido, se enfatiza la importancia de comenzar con acciones concretas, incluso con presupuestos reducidos, como la creación de políticas internas, la identificación de riesgos y la participación de todos los miembros de la organización.

Se mencionan iniciativas de diferentes países en materia de sostenibilidad y ética empresarial, así como la importancia de la profesionalización en este campo, y se destaca la necesidad de que estas políticas estén integradas en toda la organización y no dependan de una sola persona o departamento.

Finalmente, se hace referencia a la importancia de la formación continua en temas de integridad y sostenibilidad, y se señala la relevancia de programas educativos como las diplomaturas en gestión del desarrollo sostenible y en normas internacionales de información financiera, que incluyen módulos específicos sobre estos temas.

“Estamos ante un cambio de paradigma hacia una visión más integral y ética en el ámbito empresarial”- concluye Fernanda Nan a esta plataforma.

Para ver el programa completo, invitamos a acceder al siguiente link: https://www.youtube.com/watch?v=ne0a-zpV_TM&t=3966s

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Masterlaw by Wolap. Compliance & ESG.

¿Cómo alinearse a esta nueva sinfonía ética?

Entrevista a Fernanda Nan

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Autora Fernanda Nan.

Gerente Global de ESG – Sustainability &  Compliance en SOWITEC group Alemania.

Fue evaluadora de Proyectos de Cooperación Internacional para el BID.  Profesora invitada a cargo de «Accountability, Business & Governance» en Universidad de Osnabrück, Alemania. Profesora a cargo de Sustainability Business, Universidad de Montevideo. Profesora de Gestión Ambiental en la Cámara uruguayo- alemana. Asesora en Ética en la ADAU y colabora con el Código de Ética de la AIU. Consultora en Sustentabilidad y Compliance para empresas líderes. Se desempeñó en el Departamento Social y Ambiental de ALADI.

Evaluadora y entrenadora para Alliance for Integrity en Argentina, Colombia, Brasil, Chile y Uruguay.  Máster en RSC en la Universidad Politécnica de Valencia (España) y especialización en Derechos Humanos (Suiza). Especialista en Innovación, IEEM.

LL.M (Master en Derecho); UM. Certificada en Auditoría Internacional (Cert IA) por ACCA y en Leadership Professional in Ethics & Compliance (LPEC). Miembro de Women in Compliance y IACA Alumni. Autora de diversos artículos sobre Compliance y Sustentabilidad y ha representado al sector privado en diversos foros internacionales.

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Recomendaciones sobre el Código de Ética

«En tiempos de cambio, quienes estén abiertos al aprendizaje se adueñarán del futuro, mientras que aquellos que creen saberlo todo estarán bien equipados para un mundo que ya no existe».

Eric Hoffer

El Código de Ética, piedra fundamental del sistema de ética empresarial, permite establecer los valores internos y normas de la organización y enmarca con claridad y previsibilidad el accionar hacia dentro y fuera. A su vez, legitima el uso de sanciones a causa de comportamientos éticamente equívocos. En él se establecen normas para garantizar que todos hagan lo correcto. El decálogo ético refleja el compromiso de todos, sobre todo de la alta dirección, quien debe manifestar su apoyo incondicional. Debe verse integrado a la estrategia y a las operaciones de la empresa y no como un mero decorado. No sólo tiene función reguladora sino que también educadora: es una oportunidad para proporcionar formación en integridad al personal y otros grupos de interés, de manera que favorece la creación de un clima organizacional ético. El código establece los derechos y obligaciones de los colaboradores. Al determinar sus violaciones y sanciones, orienta a actuar con imparcialidad. Es recomendable que especifique también la responsabilidad y el deber de denunciar y no mirar hacia el costado; de forma tal que se evite el “no inmiscuirse” ante las violaciones que sé es testigo.

Hace un tiempo ya advertía Martin Luther King: “No me preocupa el grito de los violentos, de los corruptos, de los sin ética…lo que más me preocupa es el silencio de los buenos”.

¿Por dónde empezar?

Empezar con acciones internas, conformando un equipo de trabajo participativo y abierto a diferentes sectores de la empresa.

Si el tamaño de la empresa lo amerita, la constitución de un Comité de Ética multidisciplinario y multisectorial permitirá liderar y dinamizar el diseño del código. Durante este proceso, es conveniente participar a todos los funcionarios y promover la previa comunicación de los contenidos para su homologación. Si por el contario se trata de una PYME, el propio dueño acompañado de colaboradores claves podrá dar inicio. El comité ético o un responsable (en caso de Pymes) supervisará la aplicabilidad del código, establecerá procedimientos de revisión e introducirá cambios de ser necesario. Es conveniente realizar auditorías periódicas. Algunas instituciones organizan fórums de discusión con grupos específicos. Asimismo, toda instancia de sensibilización con los integrantes de la empresa será bienvenida. Mediante dinámicas participativas con sus diversos contenidos temáticos se selecciona: los principales valores que rigen el accionar de la empresa, los aspectos claves a ser abordados, y se identifica a los grupos de interés que serán objeto de tratamiento. Cada código refleja la realidad de la empresa. Previamente, conforme un análisis de riesgos, se identifica las áreas sensibles de modo de abocarse en aquellos ámbitos del negocio de mayor fricción. Su elaboración ha de ser multidimensional y se ha de aceptar que, por lo general, un tamaño no se ajusta a todos. Claramente, no hay un “traje a medida”; sino que cada código se elabora a medida de cada empresa. Es un documento personal. Se ha de evitar copiar y pegar.

Sin embargo, en primera instancia, los modelos universales pueden servir como guía de aproximación. He aquí unos pequeños lineamientos genéricos:

• 1. Introducción. Recordar misión y visión estratégica. Conviene explicar los motivos del código. Es aconsejable que en la primera hoja el Directorio manifieste su importancia.
• 2. Valores y principios que guían.
• 3. Aspectos normados sobre los cuales el código estable pautas. Derechos, deberes, prohibiciones y sanciones. A modo de ejemplo: Regalos, hospitalidad, entretenimiento y atenciones.
• Relaciones con el gobierno y reguladores. Licitaciones. Contribuciones a partidos políticos. Cumplimiento de ley local e internacional. Conflicto de intereses. Información privilegiada y confidencial. Deberes y prohibiciones laborales, privacidad, seguridad e higiene ocupacional. Violencia psicológica y acoso sexual.  Responsabilidad ambiental y social. Relación con terceras partes; proveedores, clientes y sindicatos. Procedimientos de valoración de personas e equidad.
• 4. Casos ejemplificados y de múltiple opción. De esta manera el lector podrá acostumbrarse a proyectar las consecuencias de sus decisiones con antelación. A su vez, un escueto apartado de mini-casos de “zonas grises” con sus respectivas soluciones brindará una hoja de ruta para aquellas prácticas ilícitas percibidas como normales –ej. pagos de facilitación- y aquellas prácticas lícitas que pueden ocultar corrupción –regalos, hospitalidad, viajes, entretenimiento, contribución a partidos políticos, patrocinios y donaciones-.
• 5. Especificidad. Es importante no caer en excesivas generalidades en su redacción y ser tan específico como se pueda.
• 6. Mecanismos para fomentar y controlar su cumplimiento. Criterios y herramientas para abordar inquietudes. Canales para denunciar: resguardar el anonimato de ser necesario. Ej: el defensor del pueblo (ombudsperson). Establecer de antemano cómo sería el procedimiento de investigación y cuáles serán los mecanismos para establecer sus correcciones y sanciones.
• 7. Implementación. La confianza es buena, el control es mejor. Es recomendable realizar auditorías periódicas y contar con declaraciones de haber leído y comprendido código. Mantener al personal ávido en curiosidades éticas permite acompañar de cerca su implementación. Una vez que se cuenta con su último borrador, se sugiere compartir el código con asesores legales a efectos de lograr coherencia íntegra con el Derecho. Asimismo, sería enriquecedor compartirlo con organizaciones idóneas en ética empresarial (ej. Support Desk del programa DEPE).

Recuerda: el código en sí mismo es una herramienta imprescindible, sin embargo, la clave está en los procesos que giran en torno a él.

¿Cómo comunicar y difundir el Código de Ética?

Es crucial que la Dirección aluda frecuentemente a él y sea ella quien, en primer instancia, lo comunique. Y como siempre, predicar con el ejemplo. El código es una herramienta gerencial de uso cotidiano. Si los ejecutivos de alto nivel actúan de acuerdo a él y hacen que se cumpla, es factible que todos los funcionarios se empapen de las normas establecidas en él y éste se convierta en una reflexión viva y en un modo de cultura corporativa. Su lenguaje ha de ser accesible para todos los funcionarios. Un sintético y claro código, frecuentemente actualizado, mantendrá el interés de todo el equipo y permanecerá vivo. Algunas instituciones utilizan, bajo el marco de programas de orientación ética, “cafés íntegros” o “desayunos éticos” como instancias periódicas para supervisar la aplicabilidad del código y verificar si es preciso introducir cambios a la luz de la experiencia. La difusión del código es clave para su efectividad y demanda una reflexión frecuente. El código orienta pero no evita la incertidumbre, pues no puede dar respuesta a todas las situaciones. Se apela a la adopción de soluciones consistentes con las anteriores y con la cultura de la empresa. Por tanto, conviene aprovechar la experiencia acumulada y crear la cultura de integridad de la organización. Al no haber soluciones de laboratorio, ante la aparición de nuevos problemas se debe llevar a cabo un análisis basado en la prudencia y sustentado en los principios contemplados en él. Es particularmente importante que el decálogo ético sea objeto de estudio y de reflexión precisamente en los periodos de dificultad de la empresa o de su entorno, en vez de utilizar las dificultades como excusa para mitigar sus observaciones. Su éxito a largo plazo se deberá a su frecuente reflexión. El decálogo ético, internamente, enmarca la actuación de los colaboradores, fomenta la imparcialidad y legitima las sanciones acarreadas por sus violaciones. Externamente mejora la confianza de los inversores, atrae personal calificado al tiempo que mejora la imagen corporativa y minimiza riesgos. En simples términos, agrega valor.

Tendencias actuales: denominador común ético.

Regulaciones internacionales conducen a un denominador común ético. Para influir positivamente en aliados claves se puede comenzar enumerando pautas básicas de juego limpio, progresivamente se avanzará a modelos más elaborados y aceptados en conjunto. Es recomendable no imponer el código a los socios de negocio, etapas previas de sensibilización prepararán la cocina a fuego lento.

En virtud de lo expuesto, ser ético en los negocios es asequible -y necesario-. Exige voluntad, inteligencia, prudencia y los medios necesarios. A fin de cuentas ¿será el código una concreta e inicial apuesta de gobernanza empresarial?

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Entrevista a Fernanda Nan

Una versión similiar a este artículo ha sido publicado con anterioridad en las ediciones enero, febrero y marzo de 2017 de la sección Buenos Negocios de Banco Galicia. Su link no se encuentra activo en la actualidad.

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